Müstehcen Ürün Bulundurma
Müstehcen ürün bulundurma suçu yasak müstehcen olarak tanımlanan bazı müstehcen veya materyalleri fiziken veya dijital olarak bulundurmaktır. TCK 226’da düzenlenmiş olan bulundurma suçu müstehcenlik suçunun bir alt türüdür. Kanunda tanımlanmış müstehcenlik niteliği taşıyan ürün veya materyallerin bulundurulması suç sayılmıştır. Bulundurma suçunun cezası müstehcen ürünün türüne göre değişmektedir. Bu suçun detaylı şekilde anlaşılması için hem müstehcen ürünün ne olduğunun hem de bulundurmanın ne manaya geldiğinden açıklanması gerekmektedir.
1. Bulundurma Suçu Teşkil Eden Müstehcenlik
Müstehcen ürün bulundurmaya ilişkin TCK’nın 226. maddesinde müstehcen kelimesiyle nitelenen ürünler temelde iki kategoriden oluşur. Birincisi sınırlı müstehcenlik denilebilecek veya yalnızca bu ürünlerin satışına özgü yerlerde satışı mümkün olan müstehcen ürünlerdir. İkinci kategori ise “yasak müstehcenlik” veya suç teşkil eden müstehcen ürünler de denilen ve satışı dahi suç sayılan ürünlerdir. Bu yasak müstehcen ürünler de kendi aralarında ikiye ayrılmaktadır. Nitekim bulundurulması veya depolanması suç teşkil eden ürünler iki kategori olarak kanunun 226. maddesinin 3. fıkrasının ikinci cümlesiyle 4. fıkralarında ayrı ayrı düzenlenmiştir:
1.1 Yaşı Küçüklerin Bulunduğu Müstehcenlik
Çocukların veya çocuk gibi görünenlerin yer aldığı müstehcen ürün bulundurma suçu bu suçun ilk türüdür. İçeriğinde çocukların, kıyafet ve makyajla çocuk gibi görünmesi sağlanan kişilerin kullanıldığı müstehcen ürünler yasak müstehcenlik kapsamındadır ve bunların depolayan ve/veya bulunduran kişi 2 yıldan 5 yıla kadar hapis ve 5.000 güne kadar adli para cezası ile cezalandırılmaktadır. Suçun alt sınırı 2 yıl üst sınırı ise 5 yıldır ve bu suçlarda çoğu zaman tutuklama kararı verilmektedir.
1.2 Anormal (Sapkın) Müstehcenlik
Anormal veya sapıkça müstehcen ürün bulundurma suçu ise suçun ikinci türüdür. İçeriğinde şiddet kullanılan (sadistik, mazoşistik), hayvanlarla veya ceset üzerinde veya diğer doğal olmayan yoldan yapılan cinsel davranışlara ilişkin ürünleri depolayan veya bulunduran kişilere ise 1 yıldan 4 yıla kadar hapis ve 5.000 güne kadar adli para cezası öngörülmüştür. Müstehcenlik suçu düzenlemesindeki yanlışlıklar başlıklı yazımızda detaylı şekilde açıkladığımız üzere bu “doğal olmayan yoldan” kavramı ne olduğu anlaşılmayan ve bir ceza kanununda bulunmaması gereken hatalı bir kavramdır.
2. Bulundurma Fiilinin Anlamı ve Kapsamı
Kanundaki bu tür müstehcen ürünlerle işlenebilecek suçlar belirli fiiler olarak gösterilmiştir. Bunlar üretme, ülkeye sokma, çoğaltma, satışa arz etme, satma, nakletme, depolama, ihraç etme, bulundurma ve başkalarının kullanımına sunmadır. Bu makalenin konusunu oluşturan bulundurma fiili ile uygulamada iddianamelere en çok konu olan fiildir. Madde metninde geçen depolama da aslında bulundurma kapsamına giren bir eylemdir dolayısıyla depolama ve bulundurma fillilerini birlikte incelemek gerekir.
2.1 Müstehcen Ürün Depolama
Müstehcen ürün bulundurmanın il türü olan depolama fiziki olabileceği gibi dijital de olabilir. Kağıda basılmış veya CD ya da DVD’ye yazılmış müstehcen ürünleri evin bir odasında tutmak fiziki bir depolamadır. Ancak video görüntülerini veya dijital fotoğrafları bilgisayar har diskinde tutmak ise dijital bir depolamadır. Uygulamada en sık karşılaşılan suçlama dijital depolamadır. Fiilin depolama olarak nitelenmesi bir tür arşivleme kastının bulunmasına bağladır ve depolama ile bulundurma arasındaki temel fark budur. Eğer kişi müstehcen ürünleri internetten indirim belirli bir düzene göre arşivliyor, fark klasörlere yerleştiriyorsa burada depolama kastından söz edilebilir. Müstehcen ürünlerin sayısının çok fazla olması da depolama kastı bakı9mında dikkate alınnmaktadır. Bu tür bir depolama iddiası varsa ise soruşturma aşamasında bilgisayarda müstehcen görüntü bulunması ihtimaline binaen şüphelinin bilgisayar ve disklerine el koyma yapılmaktadır.
2.2 Müstehcen Ürün Bulundurma
Müstehcen ürün bulundurma aslında depolama ile hemen hemen aynı anlama sahiptir ancak daha çok fiziki bulundurma için bu tabir kullanılmaktadır. Örneğin paylaşım programlarıyla işlenen müstehcenlik suçunda indirilen görüntüler belirli bir düzene göre arşivlenmemişse depolamadan ziyade bulundurma fili söz konusu olacaktır. Ancak görüntülerin sayısı fazla değilse ve arşivlenmeksizin gelişigüzel bilgisayarda duruyorsa bulundurma fiili söz konusu olacaktır. Ayrıca tam değil kısmen inmiş görüntüler ve tarayıcıların geçici ön belliğinde (cache) bulunan müstehcen görüntüler de bazen bulundurma kavramı içinde değerlendirilmektedir. Ancak şunu da belirtelim bulundurma ve depolama iki ayrı fiil gibi görünse de bunların cezası açısından kanun bir ayrım yapmamıştır. Dolayısıyla bulundurma ve depolama fiiliyle müstehcenlik suçu işleyenler aynı kanun maddesinden ve aynı ceza talebiyle yargılanmaktadırlar.
